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2005-2006年行政法学研究述评

作者:应松年、何海波
出处:论文网
时间:2007-07-24

  最后,理论与实务还需要更加紧密的合作,法学研究规范还需要继续强调,学术研究的评价机制还有待完善。不同职业和学术背景的人士共同参与行政法学研究,促进了行政法学的繁荣以及理论与实践的交流。但是,一些研究者(尤其是实务界人士)知识结构、研究资料和学术训练的欠缺,使得他们发现和研究的问题往往难以得到圆满的解决;而学术界对现实中的问题似乎还缺少足够的关注,所论述的问题常常停留在理念层面上,造成理论与实践的脱节。不少文章暴露了作者缺少尊重学术传统、追求学术创新的清醒意识。在讨论一个问题时,无视其他学者和实务界人士的既有的研究,没有征引,也没有批评,形不成学术对话和争鸣,也形不成学术的累积,大量的低层次的重复研究使前人和自己的研究都浪费了。对现有的学术著作的学术性的评论还非常欠缺,学术批评更需要加强。

    [1]后两种属于何勤华主编的“中国近代法学译丛”。该译丛还包括稍早出版的日本织田万《清国行政法》(2003年)、美浓部达吉《公法与私法》(2003)、铃木义男等《行政法学方法论之变迁》(2004)。

  [2]所统计的14份核心刊物是《中国法学》、《法学研究》、《中外法学》、《政法论坛》、《比较法研究》、《法学家》、《法学》、《法学评论》、《现代法学》、《法商研究》、《法律科学》、《法制与社会发展》、《政治与法律》、《河北法学》。上述刊物2006年出版的只统计了其中的一部分,但它所反映的行政法文章的比例,应当基本一致。此外,《行政法学研究》两年中发表文章共约160篇,没有统计在内。

  [3]例如,《清末民初关于设立行政裁判所的争议》、《论我国反垄断执法机构的设置》、《公民权与公权利》。

  [4] 2004年年会论文辑录在《修宪之后的中国行政法:中国法学会行政法学研究会2004年年会论文集》,中国政法大学出版社2005年;2005年年会论文辑录在《中国行政法之回顾与展望:“中国行政法20年”博鳌论坛暨中国法学会行政法学研究会2005年年会论文集》,即出;2006年年会论文集待出。

  [5]它们是《中国行政法的崛起:朱维究六秩华诞贺寿文集》,《行政法的中国之路:应松年七秩华诞贺寿文集》和《应松年文集》,《当代中国行政法的源流:王名扬九十华诞贺寿文集》。

  [6]胡建淼的《行政法学》(第2版,2003年)和关保英的《行政法教科书之总论行政法》,是近几年出版的少见的例外。

  [7]只有个别的增加单独的行政程序法(如应松年主编的《当代中国行政法》),或者单独的公产编(如朱维究、王成栋主编《一般行政法原理》,或者把行政复议、行政诉讼和行政赔偿单独成编(如姜明安主编的《行政法与行政诉讼法》)。

  [8]何海波《中国行政法学的外国法渊源》,未发表。

  [9]宋华琳《美国广播管制中的公共利益标准》,《行政法学研究》2005年第1期。

  [10]高秦伟《政策形成与司法审查:美国谢弗林案之启示》,《浙江学刊》2006年第6期。

  [11]何海波《“越权无效”是行政法的基本原则吗?——英国学界一场未息的争论》,《中外法学》2005年第4期。

  [12]何海波《英国行政法上的听证》,《中国法学》2006年第4期。

  [13]鲁鹏宇《日本行政法学理构造的变革:以行政过程论为观察视角》,《当代法学》2006年第4期。

  [14]例如,喻文光《德国水务私有化及其监管》,《行政法学研究》2005年第3期;邹文星《日本生活保护法第4条对修改中国<城市居民最低生活保障条例>的启示:对加藤案件和中鸠案件的探讨》,《环球法律评论》2005年第5期;张向英《<传播净化法案>:美国对色情网站的控制模式》,《社会科学》2006年第8期。

  [15]罗豪才、宋功德《公域之治的转型:对公共治理与公法互动关系的一种透视》,《中国法学》2005年第5期;袁曙宏《服务型政府呼唤公法转型:论通过公法变革优化公共服务》,《中国法学》2006第3期;莫于川《有限政府·有效政府·亲民政府·透明政府:从行政法治视角看我国行政管理体制改革的基本目标》,《政治与法律》2006年第3期。另参见《行政法论丛》第8卷、第9卷上金自宁、王新艳、王卫明、查庆九、苏西刚、张吕好、赵永伟等人的文章。

  [16]邓正来批评,中国的法学研究没有提供中国自己的“法律理想图景”。邓正来《中国法学向何处去》,《政法论坛》2005年第1-4期,以及相关评论。

  [17]相关文章汇集在罗豪才等撰写的《软法与公共治理》一书中。

  [18]罗豪才、毕洪海《通过软法的治理》,《法学家》2006年第1期;罗豪才、宋功德《认真对待软法:公域软法的一般理论及其中国实践》,《中国法学》2006年第2期。

  [19]胡锦光、王锴《论我国宪法中“公共利益”的界定》,《中国法学》2005年第1期。

  [20]关保英、梁玥《论公共利益的法律限定》,《学术研究》2006年第4期。

  [21]刘连泰《“公共利益”的解释困境及其突围》,《文史哲》2006年第2期。

  [22]张千帆《“公共利益”的构成:对行政法的目标以及“平衡”的意义之探讨》,《比较法研究》2005年第5期。

  [23]前引胡锦光、王锴文;唐忠民、温泽彬《关于“公共利益”的界定模式》,《现代法学》2006年5期。

  [24]张千帆《“公共利益”的困境与出路:美国公用征收条款的宪法解释及其对中国的启示》,《中国法学》2005年第5期。

  [25]杨春禧、苟正金《论我国土地征收法律制度中的公共利益决策机制:反思与重构》,《西南民族大学学报(人文社科版)》2005年第12期;杨寅《公共利益的程序主义考量》,载《修宪之后的中国行政法:中国法学会行政法学研究会2004年年会论文集》,中国政法大学出版社2005年。

  [26]叶必丰《行政行为的分类:概念重构抑或正本清源》,《政法论坛》2005年第5期。

  [27]赵冀韬《负担行为与处分行为的区分:以德国法为考察对象》,法律出版社2006年。

  [28]沈岿《行政行为公定力与妨害公务:兼论公定力理论研究之发展进路》,《中国法学》2006年第5期。

  [29]余凌云《行政自由裁量论》,中国人民公安大学出版社2005年。

  [30]王天华《从裁量二元论到裁量一元论》,《行政法学研究》2006年第1期。

  [31]朱芒《日本<行政程序法>中的裁量基准制度:作为程序正当性保障装置的内在构成》,《华东政法学院学报》2006年第1期;王天华《裁量标准基本理论问题刍议》,《浙江学刊》2006年第6期。

  [32]胡建淼《“特别权力关系”理论与中国的行政立法: 以<行政诉讼法>、<国家公务员法>为例》, 《中国法学》2005年第5期;吴小龙《特别权力关系理论与我国的“引进”》,《法学》2005年第4期;杨解君《特别法律关系论: 特别权力关系论的扬弃》,《南京社会科学》2006年第7期。

  [33]袁曙宏、宋功德《统一公法学原论》,中国人民大学出版社2005年;袁曙宏、赵永伟《建立统一公法学的时代意义:兼答“统一公法学”可能遭遇的质疑》,《现代法学》2005年第5期;于立深《中国公法学现代化的方法论进路》、王广辉《论统一公法学的价值》、杨解君《公法(学)研究:“统一”与“分散”的统一》,《法商研究》2005年第3期。

  [34]江必新《行政法制的基本类型》,北京大学出版社2005年。

  [35]黎军《论通过行业协会实现公众参与》,《政治与法律》2006年第4期;黎军《论司法对行业自治的介入》,《中国法学》2006年第4期;方洁《社团罚则的设定与边界》,《法学》2005年第1期;方洁《社团规章的行政法法源性论说》,《行政法学研究》2006年第1期。

  [36]韩大元、莫于川主编的《应急法制论:突发事件应对机制的法律问题研究》,法律出版社2005年;于安等《中华人民共和国紧急状态和应急管理法专家建议稿及说明》,罗豪才主编《行政法论丛》第8卷。戚建刚发表了多篇论文,包括《紧急权力的自由模式之演进》,《中国法学》2005年第4期;《行政紧急权力的法律属性剖析》,《政治与法律》2006年第2期;《六国紧急状态法典之比较》,《社会科学》2006年第10期;《我国危机处置法的立法模式探讨》,《法律科学》2006年第1期。

  [37]信春鹰主编《WTO与中国行政法制改革》,社会科学文献出版社2005年;杨解君主编《WTO下的中国行政法制变革》,北京大学出版社2005年;王士如等《中国行政法治与WTO规则的整合》,上海财经大学出版社2005年;陈泰锋《WTO与新一轮行政体制改革》,人民出版社2006年。

  [38]参见何海波《中国行政法学研究范式的变迁》,载《行政法的中国之路:应松年七秩华诞贺寿文集》,中国政法大学出版社2005年。

  [39]王万华《论我国尽早制定行政程序法典的必要性与可行性》,《中国法学》2005年第3期。

  [40]高秦伟《论社会保障行政中的正当程序》,《比较法研究》2005年第4期。

  [41]王麟《行政协助论纲:兼评<中华人民共和国行政程序法(试拟稿)>的相关规定》,《法商研究》2006年第1期。

  [42]杨伟东《行政程序违法的法律后果及其责任》,《政法论坛》2005年第4期;钟瑞友《对“违反法定行政程序”若干问题的思考》、王天华《程序违法与实体审查:行政诉讼中行政程序违法的法律效果问题的一个侧面》,载罗豪才主编《行政法论丛》第9卷。

  [43]竺效《环境行政许可听证专家主持人制度初探:兼议〈环境保护行政许可听证暂行办法〉第8条的完善》,《法学评论》2005年第5期;竺效《论环境行政许可听证利害关系人代表的选择机制》,《法商研究》2005第5期;竺效《全国首例环境行政许可听证案若干程序问题评析》,《法学》2005年第7期;白小莉《听证主持人实体性权力分析》,《行政法学研究》2006年第2 期。

  [44]王锡锌《公共决策中的大众、专家和政府:以中国价格决策听证为个案的研究视角》,《中外法学》2006年第4期。

  [45]仅有的几篇如,应松年《关于行政强制立法的几个问题》,《南京工业大学学报(社会科学版)》2006年第3期;方立新、邵亚萍《行政强制隔离制度》,《浙江大学学报(人文社会科学版)》2006年第4期。

  [46]刘莘《行政复议制度近期可能的改革》,《行政法学研究》2005年第2期;周汉华《行政复议制度司法化改革及其作用》,《国家行政学院学报》2005年第2期;章志远《我国行政复议与行政诉讼程序衔接之再思考》,《现代法学》2005年第4期;杨小君《对行政复议书面审查方式的异议》,《法律科学》2005年第4期;刘恒《完善我国城市规划法律程序制度的若干建议》,《法治论丛》2006年第1期。

  [47]余凌云《公安机关办理治安案件中的若干调查措施:立法制度变迁的梳理与批判性思考》,《行政法学研究》2006年第3期。

  [48]王作富《非法经营罪调控范围的再思考:以<行政许可法>若干条款为基准》,《中国法学》2005年第6期;叶必丰《从行政许可法看行政听证笔录的法律效力》,《法学评论》2005年第3期;

  [49]周汉华《行政许可法:观念创新与实践挑战》,《法学研究》2005年第2期;邓峰《<行政许可法>的成本与局限性》以及周汉华、沈岿对该文的相关评议,载吴敬琏、江平主编《洪范评论》第2卷第2辑,中国政法大学出版社2005年。

  [50]唐明良《论地方性法规的行政许可设定权:对〈行政许可法〉第十五条第一款的解读及其他》,《重庆大学学报(社会科学版) 》2005年第4期。

  [51]杨小君、黄全《机动车牌照拍卖行为的合法性认识:解读<行政许可法>第12、53条的相关规定》,《行政法学研究》2005年第4期。

  [52]胡建淼《“其他行政处罚”若干问题研究》,《法学研究》2005年第1期。

  [53]叶平、陈昌雄《行政处罚中的违法所得研究》,《中国法学》2006年第1期。

  [54]李孝猛《责令改正的法律属性及其适用》,《法学》2005年第2期。

  [55]章剑生《论行政处罚中当事人之协助》,《华东政法学院学报》2006年第4期。

  [56]例如,何兵《行政法案例研习》,高等教育出版社2005年。

  [57]关保英《论行政滥用职权》,《中国法学》2005年第2期;朱新力《行政诉讼客观证明责任的分配研究》,《中国法学》2005年第2期;蒋岚《论行政诉讼的诉讼利益》,《行政法论丛》第8卷。

  [58]宋华琳《论行政规则对司法的规范效应:以技术标准为中心的初步观察》,《中国法学》2006年第6期。

  [59]沈岿《解析行政规则对司法的约束力:以行政诉讼为论域》,《中外法学》2006年第2期

  [60]戚建刚《“松花江水污染”事件凸显我国环境应急机制的六大弊端》,《法学》2006年第1期。

  [61]宋华琳《药品不良反应与政府监管制度改革:从安徽欣弗事件引发的思考》,《法学》2006年第9期。

  [62]叶必丰《受欺诈行政行为的违法性和法律责任:以行政机关为视角》,《中国法学》2006年第5期;叶必丰《我国区域经济一体化背景下的行政协议》,《法学研究》2006年第2期。

  [63]朱新力、宋华琳《现代行政法学的建构与政府规制研究的兴起》,《法律科学》2005年第5期。

  [64]唐明良《行政法研究疆域的拓展:以案例分析为切入点〉》,《政法论坛》2005年第4期。

  [65]朱新力、唐明良《政府对彩票业的法律规制:问题、成因及和谐社会理念下的制度面应对》,《浙江大学学报(人文社会科学版) 》2006年第2期。

  [66]王智斌《出租车数量管制模式之探讨》,《行政法学研究》2005年第3期。

  [67]宋华琳《公用事业特许与政府规制:立足于中国水务民营化实践的初步观察》,《政法论坛》2006年第1期;胡敏洁《特许、行政法与规制工具》,《国家行政学院学报》2006年第5期。

  [68]何兵、赵鹏《从专业课程设置析大学自治与政府管制》,《行政法学研究》2005年第2期。

  [69]杨建顺《国家科研项目监理的法学研究》,《河南政法管理干部学院学报》2005年第1期。

  [70]余凌云《部门行政法的发展与建构:以警察(行政)法学为个案的分析》,《法学家》2006年第5期。作者断言,“迄今为止,对部门行政法的研究都是不够深入、不够成功的”。

  [71]陈映芳、朱芒《市民的法意识:关于上海市行政处罚听证制度》,《社会科学》2005年第3 期。

  [72]陈耿《<行政许可法>实施在我国西部基层地区的实际影响研究:以四川省南河县为考察对象》,载吴敬琏、江平主编《洪范评论》第2卷第2辑。

  [73]何兵《行政权力的结构与解构:一个个案解析》,《中国法学》2005年第3期。

  [74]王锡锌《中国行政执法困境的个案解读》,《法学研究》2005年第3期。

  [75]仅熊文钊等少数学者对此类课题进行了研究。值得关注的是,2006年9月国务院法制办等部门在沈阳市举行了第二届全国城市管理行政执法发展论坛。

  [76] 2006年11月,四川省有关部门在成都举行了一个较大规模的“全国政务(行政)服务中心理论和建设研讨会”。

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