不当关联交易的新动向及其规范
出处：论文网
时间：2007-02-07
二 不当关联交易的特点及新动向分析
研究表明，相关法律法规的出台，对于遏制不当关联交易的发生起到了很好的制约作用。但是，为了逃避监管，不当关联交易在内容和形式上都有一些新的变化。这些变化主要有：一是不当关联交易类型主要为关联销售、关联采购、资金占用及关联担保。究其原因，我国上市公司绝大多数是由国有企业改制而来，为了争取上市，母公司将其“优质资产”（某个子公司、某条生产线、某个采矿场等）剥离成为上市公司，而人员、财务、资产等却没有彻底分开，使得这些上市公司存在先天的对母体强烈依赖的局限性。就大股东违规占用资金而言，无论是相对比例还是绝对总量都是令人震惊的。如2004年，关联方资金占用余额为837亿元，发生额为1348亿元，约有70%的上市公司向其关联方以非经营性目的提供资金（纳鹏杰等，2005）。另一方面，违规担保问题依然相当突出。数据表明，2004年度深市违规担保比2003年增长70．64%（邹雄，2005）。这与国家宏观调控，银行贷款融资较为困难也有一定的关系。二是不当关联交易非关联化。财政部2001年12月21日颁布《关联方之间出售资产等有关会计处理暂行规定》对关联交易转移利润做出规范：如果关联交易价格明显有失公允，对显失公允的交易价格部分，一律不得确认为当期利润。为了逃避其监管，关联交易随即出现隐形化的趋势。即通过种种手段设法将关联交易转化为非关联交易。如通过出售股权等方式，从形式上解除关联方关系，但实质上仍具有关联关系；通过多重参股等方式，间接控制上市公司，并且故意隐瞒关联方关系；寻找中间过渡性的过桥公司，将实质上的关联交易转为非关联交易（薛珍、林小兰，2005）。关联交易非关联化，其手段更加隐蔽和不易被察觉，加大了监管难度。三是商标、专利使用权的成本极大上升。通过不当关联交易，上市公司向其母公司（集团公司）支付巨额的商标、专利使用权使用费。如五粮液2001年需支付其关联方1．04亿元的商标使用费（雅安网，2002年3月20日）。如山西焦化大股东大幅度提高商标使用费，由2万元陡增至607万元（新京报，2004年12月17日）。上述分析表明，不当关联交易不断呈现新变化和新特点。这些最新的变化和特点，一方面说明关联交易正受到政府监管层、关联交易方和市场投资主体的重视，另一方面也说明，不当关联交易正在努力寻找新的更加适合其生存的内容和形式，以逃避监管和查处，实现其不正当的目的。可以预见，不当关联交易存在的方式会有更新的更隐蔽的变化。因此，研究和揭示不当关联交易的发生、发展的规律，必然对其规范能够起到很好的作用。
三 不当关联交易的规范
从现有规范来看，其重要的特点在于：对于不当关联交易侧重于交易事后的披露而轻于交易事前的审批。这就为不当关联交易的过度发生大行方便之门。同时，在探讨对不当关联交易的监管和治理方面，过于强调对中小股东和债权人利益的保护，而忽视了对交易主体——上市公司自身利益的维护。现有文献充分、详尽地探讨了如何加强对不当关联交易的规范。主要有：继续推进股权分置改革，完善上市公司治理结构；完善监管法律法规，强化外部监管和对关联交易的披露；引入“揭开面纱原则”和“深石原则”，即否认公司的法人人格，将上市公司和其控股股东视作一体，让控股公司对子公司债权人承担责任。上述建议对治理不当关联交易发生可能会起到重要的作用。然而，不当关联交易并没有被遏制反而大有愈演愈烈之势。通过对不当关联交易研究成果的回顾和近年来不当关联交易最新变化及特点的分析，仍然需要在以下几方面采取必要的措施。一是强调对上市公司法人财产权的保护。任何企业或自然人都不得以任何方式剥夺公司的资产。同时，应充分借鉴香港关联交易的分级披露制度，明确关联交易的披露等级，变“重大交易”的事后披露为事前接受审批。这样的审批权须由公司权力机构股东大会来行使，并赋予债权人、中小股东代表及其他利益相关方具有同等的表决权，且交易中明显受益的控股股东等对此不应有行使表决权的权利。二是实行分类批露。将关联交易分为正当的和不当的两类，分别加以披露。这样市场会充分考虑和评价不当关联交易的后果，从而做出理性反应。此外，在披露时，要求特别说明交易发生的原因，交易金额及影响程度，交易性质是否得当及理由等。这样做的好处在于，在控股股东确定是否采用不当关联交易获取不当利益时，既要考虑能否获得审批通过，又要考虑带给市场的反应。三是明确关联定价。现行关联交易在披露交易价格时，多用协议价这一含混不清的价格。对于超出市场交易价格一定范围的价格，有关部门应当宣布此项交易不具有法律效力，应裁定取消交易或者按符合规定的价格来进行。唯有如此，才能在源头上制止不当关联购销行为的发生。四是强化中介机构的监管力度和责任。上市公司的审计机构要以“实质重于形式”原则、重要性原则、相关可靠性原则等为判断不当关联交易的重要依据和尺度。同时，加强审计机构的对于不当关联交易的审计能力，通过培训、引进等多种方式，让审计人员真正对不当关联交易从形式到内容上有充分的认识。
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